2009年法硕指导：刑法学精选试题解析四十五法律硕士考试

文章作者 100test 发表时间 2009:02:17 23:01:02
来源 100Test.Com百考试题网

　　请对“凡教唆他人犯罪的一律以共犯论处”进行辨论。
　　【答案】
　　(1)这种说法不正确，教唆他人犯罪的可能与被教唆人构成共犯，也可能单独构成犯罪，未必都以共犯论处。
　　(2)教唆未遂的，即被教唆人没有犯被教唆的罪，被教唆人不成立犯罪，教唆人单独构成犯罪。
　　(3)在间接正犯的场合，即教唆人唆使未达刑事责任年龄人、精神病人实施犯罪或唆使不知情人实施犯罪的场合，实际是把他人当作犯罪工具利用，教唆人与被利用人不构成共犯。
　　(4)在分则已将某种教唆行为特别规定为独立犯罪的场合，教唆人与被教唆人不以共犯论处，而是分别定罪处罚，如指使他人作伪证等情形。
　　刑法第266条规定：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”
　　(1)请用犯罪构成理论分析该条确认的犯罪构成。
　　(2)该条中“并处或者单处罚金”的含义是什么?
　　(3)该条中“本法另有规定的，依照规定”的含义是什么?
　　(4)假如甲诈骗数额特别巨大，法官却判处甲八年有期徒刑，作出这种判决的依据可能是什么？
　　【答案】
　　(1)本条规定的是诈骗罪，诈骗罪的犯罪构成：
　　①犯罪客体是公私财产的所有权；
　　②客观方面表现为实施了虚构事实、隐瞒真相、骗取数额较大财物的行为；
　　③犯罪主体为已满16周岁具有辨认和控制自己行为能力的人；
　　④犯罪的主观方面是故意，并且以非法占有为目的。
　　(2) “并处或者单处罚金”的含义是判处主刑的同时，必须并处罚金；也可不判处主刑，单处罚金。
　　(3) “本法另有规定的，依照规定”的含义是指刑法如果已将某些诈骗行为另外规定为特别诈骗罪，如合同诈骗罪、金融诈骗犯罪等，在本条与这些特别条款竞合时，特别条款优先适用，排斥本条适用。
　　(4)①甲具有法定的减轻处罚情节；
　　②甲虽不具有法定的减轻处罚情节，但根据案件特殊情况，需要在法定最低刑以下判处刑罚，但需报最高人民法院核准。
　　【注意】对于诈骗罪的犯罪构成，注意答案中关于犯罪主体的表述“已满16周岁具有辨认和控制自己行为能力的人”，关注年龄和精神状态两个方面，相当严密。
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