2002年国家司法考试题系列分析(21)

文章作者 100test 发表时间 2008:04:09 11:57:49
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　　５０．黄某意图杀死张某，当其得知张某当晚在单位值班室值班时，即放火将值班室烧毁，其结果却是将顶替张某值班的李某烧死。下列哪些判断不符合黄某对李某死亡所持的心理态度？
　　Ａ．间接故意
　　Ｂ．过于自信的过失
　　Ｃ．疏忽大意的过失
　　Ｄ．意外事件
　　解析：本题考查关于犯罪主观方面、意外事件以及相互之间区别的知识。
　　犯罪主观方面是犯罪的构成要件之一，包括犯罪故意和犯罪过失两种。犯罪故意是指行为人明知会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。其基本特征是：①在认识因素上，必须明知自己的行为会发生危害社会的结果。②在意志因素上，必须是对危害社会的结果持“希望”、“放任”态度。所谓希望，是行为人对已经明知的危害社会结果所具有的积极追求心理，它常常是通过行为人外在的、促使这种危害结果发生的积极行动得以体现。所谓放任，是指行为人对已经明知的危害社会结果既不积极追求，但也不坚决反对，而是听任其发展、产生的心理，反映了危害结果的出现并不违背行为人意愿的状态。犯罪故意分为两类：①直接故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理状态。②间接故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理状态。司法实践中，间接故意的心理状态大致有三种情形：一是为了追求某一种危害结果，而放任了另一种危害结果的发生；二是为了追求某一种合法利益，而放任了另一种危害结果的发生；三是突发性事件中实施危害行为，不计后果地放任危害结果的发生。
　　犯罪过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见或者已经预见而轻信能够避免的心理状态。犯罪过失具有的基本特征是：①在认识因素上，必须对危害社会的结果“应当预见”或者“已经预见”。②在意志因素上，必须表现为“疏忽大意”或者“轻信”。犯罪过失也分为两类：①疏忽大意的过失，是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见的心理状态。②过于自信的过失，是指已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免的心理状态。
　　意外事件是指行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的情形。根据我国刑法第十六条规定，意外事件不认为是犯罪，行为人对损害结果不负刑事责任。意外事件与疏忽大意的过失在形式上有很多相似之处，例如行为人对危害结果发生的可能性均缺乏预见，即均无认识，对危害结果均抱着否定的心理态度等等。但是，它们之间的界限事实上是罪与非罪的界限。本质上意外事件是一种缺乏预见但又不能预见的情形；而疏忽大意的过失则是一种应当预见而没能预见的情况。因此，区分二者界限的关键是对危害结果应否预见。
　　本题中首先黄某以放火为手段实施了杀人行为，不是意外事件，并且在主观上是出于故意而不是过失，故选项Ｂ、Ｃ、Ｄ均是错误判断。间接故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理状态，但黄某的杀人行为在主观上是出于故意，并且是希望危害结果的发生，即其所持的心理态度是直接故意。故选项Ａ也是错误的判断。
　　答案：ＡＢＣＤ

　　５１．某甲因抢劫他人财物被Ｋ县公安机关依法逮捕，在侦查期间，某甲不讲真实姓名、住址，身份不明。对于该案件，Ｋ县公安机关应当如何处理？
　　Ａ．侦查羁押期间自查清某甲真实身份年月起计算
　　Ｂ．在查清某甲真实身份以前，不允许其聘请律师为他提供法律帮助
　　Ｃ．在查清某甲真实身份以前，停止侦查活劫
　　Ｄ．如果犯罪事实清楚，证据确实、充分，可以按某甲自报姓名移送县人民检察院审查起诉
　　解析：本题考查刑事诉讼法有关侦查规定的知识。
　　刑事诉讼法第一百二十八条第二款规定，犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不明的，侦查羁押期限自查清其身份之日起计算，但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。故选项Ａ、Ｄ为正确说法，选项Ｃ说法错误。
　　刑事诉讼法第九十六条规定，犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。故选项Ｂ说法错误。
　　由本题可以看出，刑事诉讼法部分考查的主要形式是法律条文的规定，准备这部分的方法一是仔细阅读法条，对一些容易产生混淆的类似期间、程序的规定尤其要予以注意。方法之二是通过做模拟试题，了解自己的薄弱环节，有针对性地加深巩固对法律条文的记忆。笔者在分析本部分试题中，主要是列举了题目本身涉及的法律规定，鉴于考点和出题形式的多样化，难以做到一一列举。
　　答案：ＡＤ

　　５２．被告人李阳，因故意杀人罪、间谍罪被中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行。在上诉期间内，人民检察院认为人民法院的量刑不当，依法提起抗诉。二审法院不开庭审理后，认为一审法院认定事实没有错误，量刑过轻，依法撤销原判，改判为死刑立即执行，并核准执行死刑立即执行。该案中哪些做法是违法的？
　　Ａ．二审法院改判被告人死刑立即执行
　　Ｂ．二审法院核准执行死刑
　　Ｃ．二审法院没有发回重审
　　Ｄ．二审法院不开庭审理本案
　　解析：本题考查关于刑事诉讼第二审程序的知识。
　　根据刑事诉讼法第一百八十九条规定，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：①原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；②原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；③原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
　　刑事诉讼法第一百九十条规定，第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。即上诉不加刑原则。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受上诉不加刑原则的限制。本题中被告人李阳没有提出上诉，故不适用上诉不加刑原则。根据最高法院刑诉解释第二百五十七条第二款规定，人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审理后，改判被告人死刑立即执行的，应当报请最高人民法院核准。即第二审法院不必将案件发回重审，可以直接改判被告人死刑立即执行，但是必须报请最高人民法院核准。故选项Ａ、Ｃ为正确做法，而选项Ｂ做法错误。
　　刑事诉讼法第一百八十七条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，对事实清楚的，可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。需注意这里规定的是“应当”即“必须”而不是“可以”。故选项Ｄ做法错误。
　　答案：ＢＤ

　　５３．根据刑事诉讼法的规定，下列有关回避决定的表述中哪些是正确的？
　　Ａ．公安机关侦查人员的回避由公安机关的负责人决定，在回避作出决定前被申请回避的人员应暂停参加对本案的侦查工作
　　Ｂ．公安机关负责人和检察长的回避，由同级人民检察院检察委员会决定
　　Ｃ．对书记员、翻译人员和鉴定人的回避，由审判长决定，对合议庭成员回避，由院长或审判委员会决定
　　Ｄ．对公诉人员提出申请回避的，人民法院应当通知指派该公诉人员出庭的人民检察院，由该院检察长或检察委员会决定
　　解析：本题考查刑事诉讼法规定的关于回避的知识。
　　刑事诉讼法第三十条第一款规定，审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。故选项Ｂ表述正确。第二款规定，对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。故选项Ａ表述错误。
　　第三十一条规定，书记员、翻译人员和鉴定人也适用第三十条的规定。同时最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会《关于＜中华人民共和国刑事诉讼法＞实施中若干问题的规定》第八条规定，书记员、翻译人员和鉴定人员的回避，由人民法院院长决定，而不能由审判长决定。故选项Ｃ表述错误。
　　最高法院刑诉解释第三十条规定，当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定。故选项Ｄ表述正确。
　　答案：ＢＤ

　　５４．小刚是一名１７岁的职业高中学生，在２０００年１０月５日国庆节放假期间，他潜入某单位办公室，窃得手提电话３部。在公安机关对此案进行侦查时，下列哪些内容属于刑事诉讼的证明对象？
　　Ａ．小刚盗窃的事实
　　Ｂ．小刚的年龄
　　Ｃ．２０００年国庆节期间放长假的事实
　　Ｄ．小刚犯罪后的表现
　　解析：本题考查关于刑事诉讼证明的知识。
　　刑事诉讼证明是指在刑事诉讼中运用证据认定案件事实的活动。证明对象是指诉讼中需要运用证据加以证明的问题。证明对象必须是与犯罪嫌疑人、被告人定罪量刑及保证程序公正有关，从而具有诉讼意义的事项。不仅如此，成为证明对象的，还必须是有必要用证据证明的事项。有些事项虽与定罪量刑和诉讼公正有关，但没有必要用证据加以证明，而是属于众所周知的事实或者已为法律确认，就不属于证明对象的范围。根据最高法院刑诉解释第五十二条规定，需要运用证据证明的案件事实包括：①被告人的身份；②被指控的犯罪行为是否存在；③被指控的行为是否为被告人所实施；④被告人有无罪过，行为的动机、目的；⑤实施行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节；⑥被告人的责任以及与其他同案人的关系；⑦被告人的行为是否构成犯罪，有无法定或酌定从重、从轻、减轻处罚以及免除处罚的情节；⑧其他与定罪量刑有关的事实。
　　根据最高法院刑诉解释和司法实践经验，刑事诉讼证明对象具体包括两方面内容：实体法事实具体包括有关犯罪构成要件的事实、作为从重、加重或者从轻、减轻、免除刑事处罚理由的事实，以及犯罪嫌疑人、被告人的个人情况和犯罪后的表现；程序法事实即对解决诉讼程序问题具有法律意义的事实，主要包括关于回避的事实、关于耽误诉讼期限是否有不能抗拒的原因和其他正当理由的事实、影响采取某种强制措施的事实、违反法定程序的事实等等。
　　本题中选项Ｃ被排除的原因是由于２０００年国庆节期间放长假是众所周知的事实，无需证明。
　　答案：ＡＢＤ