2007年司法考试法理学复习指导：法的实施

文章作者 100test 发表时间 2007:09:14 12:02:39
来源 100Test.Com百考试题网

一、法的实施是指在实际生活中，法被实际施行的情况，即执法、司法、守法。

　　与法的实施相关的概念是法的实现，法的实现强调的是法的目的。去年的司法考试中考到了法的实现的标准。

　　法的实施，是指法在社会生活中被人们实际施行。法的实现，是法律在现实生活中从抽象的行为模式变成人们的具体行为，从应然状态进到实然状态。法的实施和与法的实现大体上指的是同一个事情。从人们对这两个词语的使用上来看，前者侧重于过程，后者侧重于结果。

　　例1：下列选项中哪些属于遵守我国法律的行为或事项？（2000年试卷一第45题）

　　A.某市仲裁委员会的仲裁

　　B.某县公安局的治安处罚决定

　　C.习惯法

　　D.《广东省经济特区条例》

　　【答案】ABD

　　【解析】法的遵守，广义上即法的实施，狭义上则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利、履行义务的活动。其范围不仅包括遵守制定法、规章（包括行政规章和地方政府规章）、国际法等规范性文件，还包括遵守生效的判决书、裁判书等非规范性文件。本题中，A和B两项是具有法律效力的非规范性文件，D项是地方性法规，都属于法的遵守的范围。法的遵守的范围与一个国家的法的渊源密切相关，C项习惯法并不是我国法的渊源，因此不是我国法的遵守的范围。

　　例2：黄某是甲县人事局的干部，他向县检察院举报了县人事局领导叶某在干部调配中收受钱物的行为，2个月后未见动静，黄某几经努力才弄清是检察院的章某把举报信私下扣住并给了叶某。黄某于是又向县人大、市检察院举报章某的行为。黄某的这一行为属于下列哪一种？（2000年试卷一第5题）

　　A.法的适用

　　B.法的遵守

　　C.法的执行

　　D.法的解释

　　【答案】B

　　【解析】守法，也称法的遵守，广义上即法的实施，狭义上则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利，履行义务的活动。法的遵守与法的适用、执行、解释等概念的首要区别，是后三者需要特定的主体、即有权的国家机关或专门机构、专家学者，而法的适用、执行和有权解释会发生法律效力，而法的遵守缺乏直接的法律效力。本题中黄某以公民身份做出举报行为，其行为不发生处罚叶某的法律效力，是依照法律行使公民监督检举权利的活动，属于法的遵守。

　　法律实现的评价标准具有复杂性。我们大体上可以从下述几个方面来考察法的实现的情况：

　　（1）人们按照法律规定的行为模式行为的程度，是否能够按照授权性规范行使权利，按照义务性规范履行义务；是否能够根据法律设定的法律后果追究违法者的法律责任。

　　（2）刑事案件的发案率、案件种类、破案率及犯罪分子的制裁情况。

　　（3）各类合同的履约率与违约率，各种民事或经济纠纷的发案率及结案率，行政诉讼的立案数及其审结情况。对有关这一标准的统计数字，要具体问题具体分析，不能轻易作出结论。

　　（4）普通公民和国家公职人员对法律的了解程度，他们的法律意识及法治观念的提高或提高的程度。

　　（5）与其他国家或地区的法律实施情况进行可比性研究。

　　（6）社会大众对社会生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的价值的切身感受。

　　（7）法律的社会功能和社会目的是否有效实现及其程度。

　　（8）有关法律活动的成本与收益的比率。

　　例1：下列何种表述属于法律意识的范畴？

　　A.郭某感觉到中国法官的腐败行为越来越少了

　　B.贾某因卡式炉爆炸而毁容，向法院起诉要求酒店支付50万元精神损害赔偿金

　　C.梅某认为偷几本书不构成盗窃罪

　　D.进城务工的农民周某拿不到用人单位报酬，自认倒霉

　　【答　案】ACD

　　【详　解】法律意识是指人们关于法律现象的思想、观念、知识和心理的总称，是社会意识的一种特殊形式。贾某因卡式炉爆炸而毁容，向法院起诉要求酒店支付50万元精神损害赔偿金，已经不是法律意识层面的问题，而是法律实践层次的问题了，因此B选项不应选。

　　例2：法的实现的评价标准具有复杂性。下列社会事态中，哪些可以作为法的实现的评价标准？

　　A.刑事案件的发案率

　　B.普通公民对法律的了解程度

　　C.社会大众对社会生活中安全、秩序、自由等法的价值的切身感受

　　D.有关法律活动的成本与收益的比率

【答案】ABCD

　　【解析】本题考查法实现的评价标准。

　　法的实现是法律在现实生活中从抽象的行为模式变成人们的具体行为，从应然状态到实然状态的过程。法律实现的评价标准具有复杂性，包括以上述及的8个方面。

　　二、执法是指国家行政机关在行使职权过程中的具体活动。

　　执法具有主动性，有单方面性，还有一个可委托性。执法强调依法行政、讲求效率。

　　三、司法是我国的司法机关依照职权和法定程序，运用法律来解决实际案件的活动。我国的司法机关还包括检察机关和审判机关，而西方大多数国家是将检察机关列入国家行政机关的。司法的特点是终极性、被动性、程序性、职业性。司法的原则是司法公正；法律面前人人平等；以事实为依据、以法律为准绳；司法机关独立行使司法权。注意执法与司法的区别。

　　主体不同：司法是由司法机关及其公职人员适用法律的活动，执法是由国家行政机关及其公职人员来执行法律的活动；

　　内容不同：司法活动的对象是案件，内容是裁决涉及法律问题的纠纷和争议及有关案件进行处理；

　　程序性要求不同：司法活动有严格的程序性要求，执法虽有程序性规定，但基于执法效能的要求，程序性没有司法活动那样严格和细致。

　　主动性不同：司法活动具有被动性，执法具有较强的主动性。

　　例1：下列哪些行为不符合我国法律的适用原则（ ）

　　A.法官骆某为了办好案件与原告。被告双方的代理人分别有多次私下接触

　　B.族长决定强*案的被害人赵某及家人不许到向公安局报案，由强*实施人董某向赵某赔偿5000元

　　C.诸葛法官在处理合同纠纷时，收到市委书记的批条，指示不能判外地企业胜诉

　　D.监狱根据法定的情况，没有将贪污。受贿的被判处十年有期徒刑的原局长万某收监执行

　　【答案】A、B、C

　　A项与司法公正中的程序公正原则要求不一致；B项不符合司法权的专属性原则；C项不符合独立行使职权原则；D项，监狱属于国家行政机关，是依法行政的问题而不是法的适用问题，不是司法问题。

　　例2：依据狭义的法，下列哪一个行为属于法的适用：

　　A.甲认为其未达到法定婚龄而拒绝与女友结婚；

　　B.海关工作人员认为某人有走私嫌疑而查办该案件；

　　C.检察机关接到群众检举对某人的受贿行为进行侦查；

　　D.审判员在办案途中发现二个人发生口角而根据事实和法律对其进行劝解。

【答案】C

　　我们来简单分析一下：A项属于守法；B项属于执法；C项检察机关属于司法机关，此行为属于法的适用；D项是办案途中而不是办案之中，是劝解而不是调解，也不是法的适用。所以C项是正确的。

　　四、司法体制

　　司法体制是国家司法机关和其他执行司法任务的机关在司法机关和其他执行司法任务的机关在司法活动中的职能划分、组织结构、活动原则和工作内容等方面的制度、规定的总称。这里的“司法”应作广义的理解，不仅仅指应用法律处理诉讼案件的活动，也包括与处理诉讼案件和非讼事件有关的活动。

　　在当代中国“一国两制”的情况下，香港、澳门和台湾地区与祖国大陆实行不同的司法体制，它们各有其特点，但是，它们都统一于中华人民共和国的法律体系之中，司法体制的不同并不影响一国法律体系的统一。

　　五、守法是最主要的法律实施的方式。守法不仅仅是消极意义上的不违法，更重要的是通过积极的守法来维护自己的权利。一切社会成员都要守法。

　　广义的法的遵守，就是法的实施。狭义的守法，则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利、履行义务的活动。