2007年法律硕士考试模拟试题（八）

文章作者 100test 发表时间 2007:03:31 17:39:39
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甲出海打鱼因遇台风而未归。两年后，其妻向人民法院申请宣告甲失踪，人民法院依法进行了宣告。但在谁为甲的财产管理人的问题上，其妻与甲母发生争议。经查在甲失踪期间，其妻经常将家中物品搬到同村姘夫丙家与丙共用。甲的财产的管理人应为(　　)。
　 A．其妻　　　　　B．甲母
　 C．其妻和甲母　　D．其妻或甲母

本题涉及失踪人的财产管理问题。在失踪的情况下，其财产管理人应为与失踪人生活最紧密的人，其顺序为配偶、父母、成年子女、关系密切的其他亲属和朋友。但是，对失踪人财产的管理应有利于失踪人，这是最高原则。本题中其妻管理甲的财产有明显不利。故本题答案应为B。
张某为文物收藏家，李某为一附庸风雅之富商。张某谎称已得晋朝大书法家王羲之《兰亭序》正本，李某欲据为已有，便与张某达成买卖王羲之《兰亭序》正本的协议。协议规定，该《兰亭序》正本以100万元成交，在交付并经专家鉴定之前，李某预付20万元，余下80万元待经专家鉴定之后补付。李某如约预付20万元，张某向李某交付《兰亭序》正本，后经专家鉴定，该《兰亭序》正本为明朝某一无名氏之伪作。为此，双方发生纠纷。问题：
1． 张某和李某订立的合同效力如何?为什么?
2． 李某能否请求张某赔偿损失?为什么?

本题涉及自始客观不能的行为效力问题。
1．本案中，张某与李某之间签订的《兰亭序》正本买卖合同，由于《兰亭序》正本在我国早已失传，据史料记载，只有唐朝李世民皇帝的陵寝中可能藏有。张某为文物收藏家，明知《兰亭序》正本在我国已经失传，而谎称有《兰亭序》正本，该行为为欺诈行为。欺诈行为，依合同法为可撤销的合同，在损害国家利益的情况下为无效合同，但如果合同标的自始客观不能，则该合同自始不成立。因该合同标的物《兰亭序》正本不可能存在，因此，不存在损害国家利益问题，李某和张某之间的合同不因损害国家利益而无效，不因违法而无效，而因标的物自始客观不能而不成立。
2．本案中，张某作为出卖《兰亭序》正本的合同当事人，明知该《兰亭序》正本不可能存在，却隐瞒真实情况，属于假借订立合同，骗取他人预付款的行为，该行为严重违反诚信原则，因此，除应返还李某已付的20万元预付款外，对李某因订立合同所支出的费用以及其他必要费用，应依法承担赔偿损失责任。

某甲出差将6岁儿子某乙托邻居某丙照看。一日，某乙将隔壁小孩打伤，为此，花去医药费近千元。这一损失应由(　　)。
　 A．某丙承担，可责令某甲适当赔偿
B．某甲承担，若某丙有过错，某丙负连带责任
C．某甲承担，若某甲无力承担，由某丙承担
D．某丙承担，某甲负连带责任

本题涉及到监护职责的委托问题。依据《民法意见》第22条规定，监护人可以将监护职责部分或全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但是另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。本题中，甲将自己的儿子委托给邻居丙照看，双方对监护责任的承担未进行约定，若丙尽到了监护义务，则由甲承担责任，若丙未尽到监护义务，则丙与甲一起负连带责任。故本题正确选项为B。
关于出售、购买假币罪的共犯关系，下列哪些说法是错误的?
　 A．甲、乙、丙三人成立出售、购买假币罪的共犯
　 B．甲、乙二人成立出售、购买假币罪的共犯
　 C．甲、丙二人成立出售、购买假币罪的共犯
　 D．甲单独成立出售、购买假币罪，乙、丙不成立出售、购买假币罪

B．C．D．解答：本题共犯认定的要点是：各人只要在共同故意支配下，相互配合、协作，实施了一定的行为就足以认定为共犯，不必每人都是实行犯。在本题中，甲明确告知乙、丙二人出售、购买假币罪的意思，具有共同犯罪的故意，乙为此而提供5万元资金，丙按甲的旨意从外地购回假币，甲在本地出售。三人共同合作实施出售、购买假币的犯罪，所以三人均构成出售、购买假币罪的共犯。

甲乙丙组成有限责任公司，井办理了公司设立登记，领取了营业执照。经营一年后，因经营不善，公司欠债达200万元。经查，甲乙丙出资严重不足，其注册资本为100万元，实际出资为60万元。对此(　　)。
　 A．该公司未成立，甲乙丙对该债务负连带无限责任
　 B．该公司已成立，但应依法摊销，甲乙丙对该债务负连带无限责任
　 C. 该公司已成立，甲乙丙对该债务负出资不足的补充责任
　 D．该公司已成立，甲乙丙对该债务不负责任

本题涉及公司设立登记的效力问题。公司一经设立登记，就取得法人资格，公司股东对公司债务仅以出资为限承担责任。但公司股东出资不足的，应负补充责任。但是，公司的设立登记是采用欺骗手段设立的，并且设立后主要从事违法经营活动，该公司应予撤销，公司股东对公司所负债务负连带无限责任。本题所述情况不属予以撤销的情形。故本题选项为C。